Договор безпроцентного займа от директора

[АмалияАмалия]

Сообщение от Cherepashka

2. Может ли директор, являющийся одновременно представителем организации и Заемщиком-физ. лицом подписать договор с обеих сторон или лучше выписать доверенность на заключение и подписание этого договора на другого сотрудника?
3. Необходим ли протоколом общего собрания участников общества принять решение о заключении договора займа с директором и перепоручении права заключения и подписи договора этому сотруднику?
4.Является ли Общество и директор (единоличный исполнительный орган) взаимозависимыми (аффилированными) лицами? Каковы в таком случае налоговые (безспроцентный займ) и правовые последствия сделки? Подавать ли в налоговую инспекцию и другие органы уведомление о контролируемой сделке?

Вопрос: Вправе ли ООО заключать договоры (займа, аренды, купли-продажи) с генеральным директором этого же общества? Кто должен подписывать данные договоры со стороны общества? Если их подпишет сам генеральный директор с обеих сторон (сам с собой), не будет ли это являться нарушением законодательства?

Ответ: ООО вправе заключать договоры с генеральным директором этого же общества при условии одобрения указанных сделок общим собранием участников ООО ("п. 1 ст. 45" Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)). Одобрения не требуется в ООО с одним участником ("п. 6 ст. 45" Закона N 14-ФЗ) и в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества. Физическое лицо имеет право выступать с обеих сторон сделки в качестве генерального директора ООО и от себя лично.

Развернуть для просмотра

Обоснование: ООО имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. ООО может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определено ограниченным уставом общества ("п. 2 ст. 2" Закона N 14-ФЗ).
В силу "п. 1 ст. 40" Закона N 14-ФЗ генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью. Генеральный директор правомочен действовать без доверенности от имени общества, в том числе совершать сделки ("пп. 1 п. 3 ст. 40" Закона N 14-ФЗ).
Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора ("п. 2 ст. 1" Гражданского кодекса РФ). Согласно "ст. 421" ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
В то же время сделки (в том числе договоры займа, аренды, купли-продажи), в совершении которых имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества (генерального директора), совершаются обществом с одобрения общего собрания участников общества, за исключением случаев, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества. Указанные лица (генеральный директор) признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе в случаях, если они являются стороной сделки ("ст. 45" Закона N 14-ФЗ).
Таким образом, ООО вправе заключать договоры с генеральным директором этого же общества при условии одобрения указанных сделок общим собранием участников ООО. Несоблюдение указанного порядка может послужить основанием признания данной сделки недействительной ("п. 4" Постановления Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью"). Следует заметить, что одобрения не требуется в ООО с одним участником ("п. 6 ст. 45" Закона N 14-ФЗ).
Что касается подписания договора займа генеральным директором с обеих сторон (сам с собой), то нужно руководствоваться следующим.
На основании "п. 3 ст. 182" ГК РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.
При этом согласно "п. 1 ст. 53" ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Таким образом, органы юридического лица, в том числе генеральный директор, не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях. Из этого следует, что действия генерального директора общества необходимо расценивать как действия непосредственно самого общества, а не его представителя.
Отсюда также следует, что одно и то же физическое лицо может заключить сделку и подписать содержащий ее документ, выступая с обеих сторон сделки в качестве органов различных юридических лиц или от себя лично (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 11.04.2006 "N 10327/05", ФАС Дальневосточного округа от 04.08.2008 "N Ф03-А59/08-1/2107" по делу N А59-393/05-С6).
Таким образом, физическое лицо вправе заключать договоры с обществом с ограниченной ответственностью, в котором оно является генеральным директором, с соблюдением правила об одобрении сделок с заинтересованностью.

С.И.Божевольный
ООО "М-СТАЙЛ"
Региональный информационный центр
Сети КонсультантПлюс
08.09.2011

[свернуть]

и вот еще

Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28
"О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью"
http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=163615;div=LAW;mb=LAW;opt=1;ts=D9269860FB83645ABC768C3F0588FCDB;rnd=0.6988473573391533