Увеличение уставного капитала и НДФЛ?

[NEWRASIK]

Уставный капитал увеличен за счет нераспределенной прибыли.
Оба учредителя являются сотрудниками организации.
1. Является ли сумма увеличения уставного капитала доходом?
2. По какой ставке должен быть исчислен НДФЛ?
3. Какие сведения нужно подать в налоговую по НДФЛ в данном случае?

[ГЛБ]

Сообщение от NEWRASIK

1. Является ли сумма увеличения уставного капитала доходом?

нет, вы же не доли выплатили, а всего навсего УК увеличили, он же остался в Обществе, а не выплачен участникам.

[Azel]

Вопрос на самом деле не однозначный, и письма были МФ о том, что это доход и судебная практика противоречивая.Не могу найти подборку сейчас к сожалению.

[ГЛБ]

NEWRASIK, да Azel, права, я исходила из более ранних судебных решений, щас, как это часто бывает мнения изменились, вот статья из Консультанта, ознакомьтесь

"Налоговый вестник", 2011, N 8

ПОСЛЕДСТВИЯ УВЕЛИЧЕНИЯ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ООО

Проблема: Решением общего собрания учредителей ООО нераспределенная прибыль за 2010 г. в размере 200 000 руб. была направлена на увеличение уставного капитала.

Вопрос: Признается ли сумма увеличения уставного капитала доходом учредителей ООО в целях НДФЛ? Возникает ли у учредителей ООО доход в размере 500 000 руб., если по итогам года уставный капитал ООО окажется больше чистых активов и будет подлежать уменьшению, например, с 800 000 до 300 000 руб.?

Мнение 1. Письмо Минфина России от 14.04.2011 N 03-04-06/3-88

Мнение 2. М. Стаканов, управляющий партнер Консалтингового объединения ФАКТОР ГРУПП, член Палаты налоговых консультантов
Письмом от 14.04.2011 N 03-04-06/3-88 Минфин России в очередной раз подтвердил жесткую позицию по отношению к физическим лицам, являющимся учредителями предприятий с организационно-правовой формой ООО, которым предприятие увеличивает номинальную стоимость доли за счет нераспределенной прибыли.
Из текста Письма прямо следует, что при увеличении обществом номинальной стоимости долей участников за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, а не в результате переоценки основных фондов (средств) положения ст. 217 Налогового кодекса РФ не применяются. Поэтому доход в виде разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей участников общества подлежит обложению налогом на доходы физических лиц на общих основаниях с применением ставок, предусмотренных ст. 224 НК РФ (т.е. по ставке 13%).
Поддерживают Минфин России и налоговые органы.
Управление ФНС России по г. Москве в Письме от 15.07.2010 N 20-14/4/074932@ привело схожие доводы. При этом налоговый орган по г. Москве уточнил, что удерживать НДФЛ должен налоговый агент на основании п. 4 ст. 226 НК РФ за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику либо по его поручению третьим лицам.
При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога (п. 5 ст. 226 НК РФ).
Что касается даты получения дохода учредителем - физическим лицом, то вывод УФНС России по г. Москве однозначный: датой получения дохода в виде разницы между первоначальной и новой стоимостью долей в уставном капитале участников общества признается дата регистрации увеличения уставного капитала общества.
Отметим также, что позиции обоих ведомств не изменяются на протяжении нескольких лет (Письма Минфина России от 28.04.2007 N 03-04-06-01/133, от 26.01.2007 N 03-03-06/1/33, от 19.12.2006 N 03-05-01-04/336, ФНС России от 15.06.2006 N 04-1-03/318).
Однако попробуем разобраться в обоснованности и правомерности выводов налоговиков и Минфина России, проанализировав недавнюю арбитражную практику по аналогичным спорам.
В Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 02.12.2010 по делу N А32-38158/2009 суд поддержал налоговые органы: организация должна исчислить НДФЛ с дохода учредителя от увеличения номинальной стоимости его доли за счет чистой прибыли на дату регистрации уставного капитала. При этом датой получения дохода признана дата регистрации увеличения уставного капитала общества.
Суд отметил, что на основании ст. ст. 210, 217 НК РФ освобождение от обложения НДФЛ может быть предоставлено при условии, если уставный капитал увеличился за счет той части добавочного капитала общества, которая сформирована в результате положительной переоценки основных средств. В данном случае уставный капитал увеличился за счет нераспределенной прибыли прошлых лет. В связи с этим освобождения от налогообложения полученного в результате этой операции дохода нет.
Такие выводы судьи вынесли из Определения Конституционного Суда РФ от 16.01.2009 N 81-О-О.
Несмотря на то что КС РФ не стал рассматривать жалобу по существу и однозначного ответа на данный вопрос не дал, негативная для налогоплательщиков тенденция получила продолжение в Определении от 16.07.2009 N 925-О-О.
Ради справедливости скажем, что в более ранних судебных постановлениях судей различных арбитражных округов содержалось прямо противоположное мнение.
В соответствии со ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль организаций" НК РФ.
Судьи, оперируя данной нормой, заявляли, что доходы от увеличения номинальной стоимости акций (долей) за счет нераспределенной прибыли возникают на дату фактического поступления денег от их продажи (т.е. после продажи доли). При увеличении же уставного капитала общества за счет нераспределенной прибыли размер доли участников и соответственно объем их прав, предусмотренный ст. ст. 23, 26, 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", не изменяется. Иными словами, экономическая выгода у участников отсутствует, прибыль не поступает участникам общества, а остается в распоряжении общества (Постановления ФАС Московского округа от 26.02.2009 N КА-А41/1046-09, ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.07.2006 N А33-18719/05-Ф02-3629/06-С1, ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2008 по делу N А26-3819/2007, ФАС Северо-Западного округа от 26.03.2008 по делу N А66-5098/2007, ФАС Уральского округа от 28.05.2007 N Ф09-3942/07-С2 и др.).
На основании вышеизложенного можно предположить, что КС РФ задал новую отправную точку по данным спорам (на этот раз не в пользу налогоплательщиков).
Следует ли налоговым агентам и их учредителям - физическим лицам рискнуть и попробовать добиться справедливости в Высшем Арбитражном Суде РФ?
Судите сами.
ВАС РФ в феврале 2009 г. (Определение ВАС РФ от 03.02.2009 N 75/09) рассмотрел похожее дело, но только в отношении сумм удержанного НДФЛ с увеличения номинальной стоимости акций у одного из акционеров хозяйствующим субъектом (ОАО).
И в этом случае высшие судьи признали необходимость удержать НДФЛ налоговым агентом.
По мнению судей, если увеличение номинальной стоимости акций произведено обществом за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, то доход в виде разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью акций подлежит обложению налогом на доходы физических лиц на общих основаниях с применением ставок, предусмотренных п. 1 ст. 224 НК РФ.
Таким образом, предприятию - налоговому агенту безопаснее удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в размере 13% с разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей участников. В противном случае налоговые риски претензий со стороны налоговых органов высокие, а исход дела в суде в большей степени будет в их пользу. С суммы же увеличения номинальной стоимости доли в уставном капитале ООО также должно будет уплатить налог на прибыль по ставке 20% с внереализационного дохода (пп. 15 п. 1 ст. 251 НК РФ, Письмо Минфина России от 12.03.2010 N 03-04-06/2-30).
Как же поступить, чтобы распределить чистую прибыль и увеличить номинальную стоимость доли с наименьшими налоговыми последствиями для ООО и его участников?
По нашему мнению, самый разумный способ - выплачивать участникам дивиденды из чистой прибыли с последующим внесением участниками дополнительных взносов в уставный капитал.
Напомним, что согласно п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается доход, выплаченный при распределении чистой прибыли пропорционально долям участников. Порядок определения налоговой базы в отношении доходов в виде дивидендов установлен ст. ст. 214 и 275 НК РФ. С суммы выплаченных дивидендов налоговым агентом удерживается НДФЛ в размере 9% (п. 4 ст. 224 НК РФ, ст. 226 НК РФ).
Общий порядок увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников установлен ст. 19 Закона N 14-ФЗ. При этом размер дивидендов, стоимость реализации долей и действительная стоимость доли в ООО не зависят от их номинальной стоимости (п. 2 ст. 28, п. 3 ст. 26, ст. 23 Закона N 14-ФЗ, п. 1 ст. 424 ГК РФ).
Вместе с тем п. 2 ст. 19 Закона N 14-ФЗ определяет, что решение об увеличении номинальной стоимости доли участника принимается на основании заявления участника общества или заявлений участников общества о внесении им или ими дополнительного вклада. Ограничение же права участника общества внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества, не допускается (п. 10 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999).
Таким образом, дополнительные вклады с одновременным пропорциональным увеличением номинальной доли будут более выгодным и безопасным способом увеличить уставный капитал. Дополнительные вклады в уставный капитал не облагаются НДС (пп. 4 п. 3 ст. 39, пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ) и не учитываются в качестве доходов при налогообложении прибыли (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Однако данный способ имеет и ряд минусов.
Во-первых, выплата ООО дивидендов будет невозможна, если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения (п. 1 ст. 29 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ред. от 28.12.2010)).
Во-вторых, нераспределенная прибыль ООО (в т.ч. за несколько предыдущих лет) будет являться источником выплаты дивидендов только в том случае, если ранее не принимались решения о ее использовании в ином порядке (например, об оставлении в распоряжении ООО).
В-третьих, участник, получающий доходы, облагаемые НДФЛ по ставке 9%, не имеет права на стандартные, социальные, профессиональные и имущественные налоговые вычеты.
В любом случае перед применением того или иного способа увеличения номинальной стоимости доли необходимо оценить налоговые риски и просчитать возможные финансовые последствия.

Подписано в печать
15.07.2011

[Azel]

А я вот еще нашла в гаранте
Участниками ООО являются физические лица. Каков порядок отражения в бухгалтерском учете операций по увеличению уставного капитала ООО за счет нераспределенной прибыли? Возникает ли в связи с этим у участников общества налогооблагаемый доход?

19 августа 2011

Новые книги «Q&A: Правовой консалтинг»

Порядок увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (далее - общество) за счет его имущества определен ст. 18 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).
Пунктом 1 ст. 18 Закона N 14-ФЗ установлено, что увеличение уставного капитала общества за счет его имущества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Решение об увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества может быть принято только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение. Таким образом, при принятии решения об увеличении уставного капитала за счет нераспределенной прибыли в 2011 году должна учитываться нераспределенная прибыль общества по состоянию на 31.12.2010.
При увеличении уставного капитала за счет имущества пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников общества без изменения размеров их долей (п. 3 ст. 18 Закона N 14-ФЗ).
Обращаем внимание, что в соответствии с п. 2 ст. 18 Закона N 14-ФЗ сумма, на которую увеличивается уставный капитал за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
Для определения стоимости чистых активов используется Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденный приказом Минфина России N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29.01.2003. Несмотря на то, что этот Порядок устанавливает правила расчета чистых активов для акционерных обществ, этим документом могут пользоваться и общества с ограниченной ответственностью. На это неоднократно указывал Минфин России в письмах от 22.10.2004 N 07-05-19/7, от 26.01.2007 N 03-03-06/1/39, от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737, от 27.01.2010 N 03-02-07/1-27, от 13.05.2010 N 03-03-06/1/329.

1. Бухгалтерский учет

В соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Минфина РФ от 31.10.2000 N 94н (далее - Инструкция по применению Плана счетов), увеличение уставного капитала отражается по кредиту счета 80 "Уставный капитал" в корреспонденции с дебетом счета 84 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)".
Таким образом, в бухгалтерском учете общества делается следующая запись:
Дебет 84 Кредит 80
- отражено увеличение уставного капитала за счет нераспределенной прибыли.
Так как расчетов с участниками общества в рассматриваемой ситуации не производится, никаких иных записей по счета синтетического учета не вносится. В связи с тем, что Инструкция по применению Плана счетов требует организовывать по счету 80 аналитический учет с тем, чтобы обеспечивать формирование информации по учредителям организации, на счетах аналитического учета общества должно быть отражено увеличение номинальной стоимости доли в уставном капитале каждого участника общества.
Следует обратить внимание на то, что согласно п. 67 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина РФ от 29.07.1998 N 34н, в бухгалтерском балансе отражается величина уставного (складочного) капитала, зарегистрированная в учредительных документах организации. Инструкция по применению Плана счетов также указывает на то, что записи по счету 80 "Уставный капитал" при увеличении уставного капитала производятся лишь после внесения соответствующих изменений в учредительные документы организации.
Для общества его учредительным документом является устав. Изменения, вносимые в устав, подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (пп. 1, 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ).
Следовательно, увеличение уставного капитала общества отражается в его бухгалтерском учете на дату государственной регистрации изменений в уставе (или устава в новой редакции), в соответствии с которыми меняется размер уставного капитала.

2. Налог на доходы физических лиц

В соответствии со ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая, в частности, в соответствии с главой 23 "Налог на доходы физических лиц" НК РФ.
При этом объектом налогообложения для целей исчисления НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками от источников в РФ (п. 1 ст. 209 НК РФ).
Согласно п. 1 ст. 210 НК РФ при определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, за исключением доходов, поименованных в ст. 217 НК РФ.
В силу п. 19 ст. 217 НК РФ освобождены от налогообложения для целей исчисления НДФЛ доходы, полученные от организаций их участниками в результате переоценки основных фондов (средств) в виде дополнительно полученных имущественных долей или в виде разницы между новой и первоначальной номинальной стоимостью их имущественной доли в уставном капитале.
В связи с этим контролирующие органы считают, что, так как увеличение номинальной стоимости долей участников производится за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, а не в результате переоценки основных фондов (средств), положения п. 19 ст. 217 НК РФ в таком случае не применяются.
Следовательно, разница между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей участников подлежит обложению НДФЛ на общих основаниях (письма Минфина России от 12.03.2010 N 03-04-06/2-30, от 04.03.2008 N 03-04-06-01/45, ФНС России от 15.06.2006 N 04-1-03/318 и УФНС России по г. Москве от 15.07.2010 N 20-14/4/074932@).
Таким образом, исходя из вышеуказанных разъяснений разница между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей участников, образовавшаяся в связи с увеличением уставного капитала за счет нераспределенной прибыли, является объектом налогообложения для целей исчисления НДФЛ.
Арбитражная практика по данному вопросу не столь однозначна.
Во многих спорах по вопросу об исчислении НДФЛ с разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей в уставном капитале (акций) суды поддерживали налогоплательщиков, указывая на то, что при увеличении уставного капитала за счет имущества общества прибыль его участникам фактически не поступает, а экономическая выгода появляется у участников только в момент реализации долей (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 02.06.2008 N А29-5650/2007, ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2008 N А26-3819/2007, ФАС Уральского округа от 28.05.2007 N Ф09-3942/07-С2, ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.07.2006 N А33-18719/2005-Ф02-3629/06-С1, Десятого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2008 N 10АП-3823/2008).
Следовательно, до реализации участниками своих долей в уставном капитале общества объект обложения НДФЛ не возникает.
В то же время в правоприменительной практике имеются решения, принятые в пользу налоговых органов. В таких случаях суды приходят к выводу о том, что доход в виде разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью долей (акций), образовавшийся в результате увеличения номинальной стоимости долей за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, подлежит обложению НДФЛ на общих основаниях (постановление ФАС Поволжского округа от 04.12.2008 N А72-8464/07 (определением ВАС РФ от 03.02.2009 N 75/09 в передаче дела в Президиум ВАС РФ отказано), постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.11.2005 N А79-4867/2005).
Отметим, что в ряде случаев суды ссылаются на определения Конституционного Суда РФ от 16.07.2009 N 925-О-О и от 16.01.2009 N 81-О-О, указывая при этом, что освобождение от обложения НДФЛ может быть осуществлено при условии, что уставной капитал увеличился за счет той части добавочного капитала общества, которая сформирована в результате положительной переоценки основных средств. При увеличении уставного капитала за счет нераспределенной прибыли прошлых лет освобождения от налогообложения не предоставляется, а доход в виде разницы между первоначальной и новой номинальной стоимостью доли подлежит налогообложению (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25.02.2010 N А32-38158/2009-51/646, от 02.12.2010 N А32-38158/2009, ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.02.2011 по делу N А78-928/2010).
Таким образом, если общество при увеличении уставного капитала за счет нераспределенной прибыли не осуществит исчисление, удержание и уплату НДФЛ в бюджет с доходов участников общества в виде увеличения номинальной стоимости долей, то велика вероятность предъявления претензий со стороны налоговых органов. Судебная же практика по этому вопросу не позволяет быть уверенным в благоприятном для налогоплательщика исходе дела.

К сведению:
Датой получения дохода в виде увеличения номинальной стоимости долей, облагаемого по ставке 13%, признается дата регистрации увеличения уставного капитала общества (письмо УФНС России по г. Москве от 15.07.2010 N 20-14/4/074932@).
Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ налоговыми агентами в целях исчисления НДФЛ признаются, в частности, российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в п. 2 ст. 226 НК РФ.
Пунктом 2 ст. 226 НК РФ установлено, что исчисление сумм и уплата НДФЛ производятся в отношении всех доходов физических лиц, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст.ст. 214.1, 214.3, 214.4, 227, 227.1 и 228 НК РФ.
Следовательно, в рассматриваемой ситуации на организацию будет возложена обязанность исчислить, удержать и уплатить в бюджет сумму НДФЛ с дохода в виде увеличения номинальной стоимости доли.
Удержание у налогоплательщика начисленной суммы налога производится налоговым агентом за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику, при фактической выплате указанных денежных средств налогоплательщику либо по его поручению третьим лицам. При этом удерживаемая сумма налога не может превышать 50% суммы выплаты.
Если организация не может удержать соответствующую сумму НДФЛ, она обязана сообщить об этом письменно налогоплательщику и в налоговый орган не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства о невозможности удержать налог и сумме налога (п. 5 ст. 226 НК РФ) (письма Минфина России от 24.05.2010 N 03-04-05/2-287, от 02.03.2010 N 03-04-06/2-19). При соблюдении этого условия организация не может быть привлечена к налоговой ответственности за невыполнение обязанности по удержанию и перечислению налога по ст. 123 НК РФ (смотрите постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.06.2011 N Ф04-1927/11 по делу N А70-8101/2010).
Также отметим, что в силу п. 2 ст. 230 НК РФ на налоговых агентов возлагается обязанность представлять в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц этого налогового периода и суммах начисленных и удержанных в этом налоговом периоде налогов по форме, форматам и в порядке, которые утверждены федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.